入股还是借款？

2006年，张某与马某共同投资设立了南京XX电子有限公司（以下简称为“XX公司”），主要经营电子、数码产品。XX公司成立后，由于张、马两人经营得到当年就实现了盈利，且效益一致维持的不错。

2007年，因XX公司缺资金周转，张某通过朋友介绍找到王XX，准备向王XX借款人民币100000元钱给XX公司。王XX见张某的XX公司赢利可观，经营状况良好。于是同意拿出100000元来，但其要求这100000元作入股资金。张、马两人一时也想不出其他更好的办法，于是同意了王XX的要求，王XX拿出100000元作为投资款，和另一股东马某见了个面，在没有履行任何法定程序的情况下，XX公司向王XX出具了收据，载明所收款人民币100000系王XX的投资款，但没有到工商机关进行变更登记。并且约定王XX的分红方式为：不管XX公司是否亏损，XX公司每年需向王XX分配红利10000元，王XX不参与XX公司的经营。

2007年年底，XX公司按照双方约定支付王XX分红10000元。2008年，因市场不景气，XX公司出现亏损状况，未支付王XX红利。2009年初，王XX找到XX公司张某要求其偿还入股资金100000元及2008年的分红10000元，然而张某要求王XX承担XX公司共同承担亏损，结果两人谈判不成，不欢而散。   

于是，王XX向人民法院提起诉讼，请求判令被告XX公司偿还投资款100000元及应得2008年分红10000元。法院审理中查明，被告XX公司系由自然人出资成立的有限公司，从2006年被告XX公司提交的工商年检报告看，该公司成立以来，既无股东变更登记又无资本金变更登记，在公司章程“股东名称和姓名”条款中也无原告王XX姓名。不能认定王XX为XX公司的股东，依法判定XX公司偿还王XX借款人民币100000元及利息。

律师分析：

股东资格的取得不仅要有公司章程和股东名册的记载，同时还要有工商行政管理部门注册登记的确认，最重要的条件是还须各股东共同签署公司章程，行使股东权利，而被告XX公司既没有各股东共同签署的公司章程，且也未到工商部门办理变更登记手续，也无证据证明原告王XX行使股东权利，所以原告王XX的股东资格并未得到确认，原告非该公司的股东。被告XX公司应退还原告钱款，并赔偿利息损失。

律师提醒：

那么在商业领域止中，如何就投资入股事宜进行有效的操作呢？律师提出以下观点：

一、履行法定登记程序。

投资者对公司出资，直接引起该公司注册资本的增加。《中华人民共和国公司法》规定，有限责任公司的增资应由董事会制定增加注册资本的方案，然后提交股东会决议，并须经代表2/3以上表决权的股东通过。《公司登记管理条例》规定，公司增加注册资本的，应当自增资款缴足之日起30日内申请变更登记，并同时提交具有法定资格的验资机构出具的验资证明。

二、投资者与被投资公司的意思表示。

双方如有合作的意思表示应签订书面合同或协议，约定包括投资的形式、投资人的回报、投资人是否参与公司经营、投资款是否可收回等内容。

三、公司内部资料。

如果当事人关于投资事项未签订书面合同，投资人应尽量参与公司的内部会议，包括股东会决议、股东会议纪要、董事会决议、董事会会议纪要、出资证明书等。这些文件是判定投资是否为股东出资的参考依据。

四、投资人是否行使股东权利。

如果投资人对公司行使股东的权利，如收取过红利，实际参与过公司的经营决策，则可认定为股东出资。

所以，投资入股须谨慎，完成法定程序是关键，行使股东权利不可少。